[Chinhphu.vn] – Chi nhánh không có tài sản độc lập và không tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó, ngoài ra chi nhánh không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập nên không được coi là hạch toán tài chính độc lập, do đó chi nhánh không đủ tư cách hợp lệ để tham dự thầu.
Ông Diệp Năng Vũ [Ninh Thuận] đề nghị cơ quan chức năng hướng dẫn xử lý tình huống như sau:
Công ty A mua hồ sơ mời thầu và ủy quyền cho chi nhánh của công ty A tham dự thầu [nội dung ủy quyền được ký đơn dự thầu, ký kết bảo lãnh dự thầu... và cho sử dụng dấu của chi nhánh], hồ sơ dự thầu có nội dung chính như sau:
- Tên đơn vị dự thầu là chi nhánh [ghi ở bìa hồ sơ và đơn dự thầu]
- Bảo lãnh dự thầu là chi nhánh
- Năng lực tài chính, kinh nghiệm là công ty.
Ông Vũ hỏi, biên bản mở thầu ghi tên nhà thầu là công ty hay chi nhánh? Chi nhánh có đủ tư cách hợp lệ của nhà thầu không?
Bộ Kế hoạch và Đầu tư trả lời vấn đề này như sau:
Mẫu số 02 Chương IV thuộc các Mẫu hồ sơ mời thầu xây lắp ban hành kèm Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT ngày 6/5/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư có hướng dẫn về việc ủy quyền của người đại diện theo pháp luật của nhà thầu cho cấp phó, cấp dưới, giám đốc chi nhánh, người đứng đầu văn phòng đại diện của nhà thầu thực hiện một hoặc một số nội dung công việc trong quá trình tham dự thầu [trong đó có việc ký kết hợp đồng]. Việc sử dụng con dấu trong trường hợp được ủy quyền có thể là dấu của nhà thầu hoặc dấu của đơn vị mà cá nhân liên quan được ủy quyền.
Theo đó, việc người đại diện theo pháp luật của công ty ủy quyền cho giám đốc chi nhánh thay mình ký các tài liệu trong quá trình tham dự thầu, trong đó có việc ký hợp đồng và sử dụng con dấu của chi nhánh là không trái với hướng dẫn nêu trên. Tuy nhiên, trong trường hợp ủy quyền, chủ thể tham dự thầu là công ty mà không phải chi nhánh.
Trường hợp đơn dự thầu thể hiện nhà thầu tham dự thầu là chi nhánh thì theo quy định tại Điều 84 Bộ luật Dân sự số 91/2015/QH13 chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân, theo đó, chi nhánh không có tài sản độc lập và không tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó, ngoài ra chi nhánh không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập nên không được coi là hạch toán tài chính độc lập, do đó chi nhánh không đủ tư cách hợp lệ để tham dự thầu.
- Có đăng ký thành lập, hoạt động do cơ quan có thẩm quyền của nước mà nhà thầu, nhà đầu tư đang hoạt động cấp;
- Hạch toán tài chính độc lập;
- Không đang trong quá trình giải thể; không bị kết luận đang lâm vào tình trạng phá sản hoặc nợ không có khả năng chi trả theo quy định của pháp luật;
- Đã đăng ký trên hệ thống mạng đấu thầu quốc gia;
- Bảo đảm cạnh tranh trong đấu thầu theo quy định tại Điều 6 của Luật này;
- Không đang trong thời gian bị cấm tham dự thầu;
- Có tên trong danh sách ngắn đối với trường hợp đã lựa chọn được danh sách ngắn;
- Phải liên danh với nhà thầu trong nước hoặc sử dụng nhà thầu phụ trong nước đối với nhà thầu nước ngoài khi tham dự thầu quốc tế tại Việt Nam, trừ trường hợp nhà thầu trong nước không đủ năng lực tham gia vào bất kỳ phần công việc nào của gói thầu.
Như vậy, theo quy định định nêu trên thì để được xác định là nhà thầu thì phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện nêu trên, việc chi nhánh hạch toán phụ thuộc thì không thuộc trường hợp để được xem là nhà thầu hay là nhà đầu tư. Vì vậy cũng không thể tham gia đấu thầu qua mạng được.
Khoản 1, Điều 5 Luật Đấu thầu quy định nhà thầu là tổ chức có tư cách hợp lệ khi đáp ứng đủ các điều kiện sau đây:
- Có đăng ký thành lập, hoạt động do cơ quan có thẩm quyền của nước mà nhà thầu đang hoạt động cấp;
- Hạch toán tài chính độc lập;
- Không đang trong quá trình giải thể; không bị kết luận đang lâm vào tình trạng phá sản hoặc nợ không có khả năng chi trả theo quy định của pháp luật;
- Đã đăng ký trên hệ thống mạng đấu thầu quốc gia;
- Bảo đảm cạnh tranh trong đấu thầu theo quy định tại Điều 6 của Luật này;
- Không đang trong thời gian bị cấm tham dự thầu.
Khoản 3 và Khoản 5, Điều 84 Bộ luật Dân sự số 91/2015/QH13 quy định chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của pháp nhân kể cả chức năng đại diện theo ủy quyền. Người đứng đầu chi nhánh thực hiện nhiệm vụ theo uỷ quyền của pháp nhân trong phạm vi và thời hạn được uỷ quyền.
Đối với câu hỏi của ông Hưng, chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân nên không có tài sản độc lập và không tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó.
Do vậy, chi nhánh không được coi là hạch toán tài chính độc lập, không đủ tư cách hợp lệ để được đề nghị chỉ định thầu.
Trường hợp chi nhánh hạch toán độc lập về nghiệp vụ tài chính kế toán và thuế có đủ tư cách tham dự thầu hay không?
Trả lời:
Bộ Luật dân sự số 33/2005/QH11 [Điều 92 Khoản 3 và Khoản 4] quy định chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của pháp nhân, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của pháp nhân, kể cả chức năng đại diện theo ủy quyền; chi nhánh không phải là pháp nhân. Người đứng đầu chi nhánh thực hiện nhiệm vụ theo ủy quyền của pháp nhân trong phạm vi và thời hạn được ủy quyền.
Theo đó, chi nhánh hạch toán độc lập về nghiệp vụ tài chính kế toán và thuế nhưng chi nhánh không có tài sản độc lập với công ty và không tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó, ngoài ra chi nhành không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ một cách độc lập thì trong trường hợp này chi nhánh không được coi là hạch toán tài chính độc lập, do đó chi nhánh không đủ tư cách để tham dự thầu theo quy định của pháp luật.